关于公布交通部经国务院批准取消和调整以及依法继续实施的行政许可项目的通知
交通部
交通部文件
交体法发[2004]633号
关于公布交通部经国务院批准取消和调整以及依法继续实施的行政许可项目的通知
各省、自治区、直辖市、新疆建设兵团交通厅（局、委），有关港口行政管理部门，部海事局、救捞局、无线电管理领导小组办公室：
根据《国务院关于取消第一批行政审批项目的决定》（国发[2002]24号）、《国务院关于取消第二批行政审批项目和改变一批行政审批项目管理方式的决定》（国发[2003]5号）、《国务院关于第三批取消和调整行政审批项目的决定》（国发[2004]16号）和《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》（中华人民共和国国务院令第412号）以及《保留的行政审批项目确认书》（国务院行政审批制度改革工作领导小组办公室、交通部）的精神，现将交通部经国务院批准取消和调整，以及依法继续实施的行政许可项目予以公布（附件1、2、3、4）。请各单位、各部门做好以下工作：
一、要严格按照国务院文件精神，认真做好已取消的行政审批项目的具体落实工作
（一）、各级交通主管部门及其行政审批机构，自文件发布之日起，严格按照国务院国发[2002]24号、国发[2003]5号和国发[2004]16号文件要求，坚决取消国务院决定取消的行政审批项目，任何单位和部门不得采取任何形式再行审批或变相审批，要组织加强对各审批执行机构的监督和检查，确保具体工作落实到位。
（二）、我部按照国务院行政审批制度改革领导小组的统一部署和要求，曾以交体法发[2003]322号和交体法发[2004]471号文件对国务院决定已取消和改变管理方式的第一、二、三批行政审批项目，在不作为行政审批的前提下，对确需通过其他方式实施后续监管的项目，依法规范了相应的后续监管措施和办法。请各单位、各部门认真领会文件精神，抓紧落实，防止管理工作出现脱节，做好由取消审批到转变为其他管理方式的过渡工作。
二、要充分发挥行业组织、专项管理单位的作用，利用现有的管理资源，切实做好转变管理方式的审批项目的改革工作
对国务院明确决定改变管理方式的项目，一是要坚决转变到位；二是要做好每个具体项目的具体管理制度建设工作；三是逐步加强对管理执行主体的管理工作的监督检查。已明确相关管理职责的行业组织及专项管理事业单位应尽快制定具体项目管理操作程序和规范的运行机制。要通过制度建设，依法规范实施管理。各级交通主管部门要充分调动行业组织和专项管理单位的积极性，大力支持和正确引导已改变管理方式项目的正常实施，确保在新的管理方式下工作的连续性。
三、要坚持公开、公平、公正原则，严格规范地做好交通行政许可项目的实施工作
（一）、对依法设定继续实施的交通行政许可项目，包括以国务院决定设定的交通行政许可项目，各单位、各部门要严格遵循公开、公平、公正原则，规范有序地开展好各项具体工作。各单位、各部门要继续贯彻国家行政审批制度改革精神，结合管理实践的实际情况，将目前依法实施的具体的行政审批，分门归类，最大限度地减少行政许可项目。部根据《行政许可法》的规定，研究制定并将于近期公布实施的交通行政许可实施程序规定和交通行政许可项目实施条件规定，明确规范了交通行政许可项目的实施程序、期限和条件。各单位、各部门要严格执行，同时可根据本单位的职责制定具体的工作规范和工作程序，建立行政许可的规范运行机制，规范行政许可行为。
（二）、确立以人为本、权责一致的管理理念，积极创新实施行政许可的工作机制。各单位、各部门要认真学习、深刻领会、严格执行《行政许可法》的规定以及国务院关于行政审批制度改革的精神，结合交通行业的特点以及本单位的实际情况，积极推行一个窗口对外制度，统一办理、联合办理、集中办理制度，行政许可信息共享制度等，积极探索电子政务、网上审批等新型工作机制，尽量方便人民群众。要严格执行公示制度，明确列出每一行政许可项目所包含的具体内容、设立的依据、实施主体、实施条件、程序、期限、需要申请人提交的申请材料等事项。
（三）、建立健全实施交通行政许可的监督机制。部将于近期公布施行交通行政许可监督检查及责任追究规定，以便及时纠正和查处交通行政许可实施过程中的违法、违纪行为，保证交通行政机关正确履行行政许可的法定职责。各单位、各部门要加强对本机关实施行政许可的内部监督，认真做好行政复议和行政诉讼工作，使交通行政许可公开、公平、公正、合法地实施。
各单位、各部门要在总结前一阶段行政审批制度改革工作的基础上，以贯彻实施《行政许可法》为契机，促进管理方式的创新和政府职能的根本性转变，真正做到依法行政、依法治交。切实树立交通主管部门的良好形象。
附件：1、国务院决定取消的交通部行政审批项目目录（37项）
2、国务院对交通部确需保留的行政审批项目设定行政许可的项目目录（6项）、国务院对与交通行业相关的确需保留的行政审批项目设定行政许可的项目目录（1项）
3、交通部依法继续实施的行政审批项目目录（39项）
4、国务院决定改变管理方式的交通部行政审批项目目录（5项）
中华人民共和国交通部（章）
二○○四年十一月十二日
附件1：
国务院决定取消的交通部行政审批项目目录（37项）
序号 取消审批项目名称
1 企事业单位自筹资金（除重大项目和国家明令限制之外）的港航设施更新改造项目的审批
2 企事业单位自筹资金（除重大项目和国家明令限制之外）的基本建设项目的审批
3 部属事业单位对外投资审批
4 公路工程施工企业资信登记
5 交通部直属公路建筑施工企业项目经理资质审批
6 异地经营道路旅客运输和货物运输服务业的审批
7 道路货物运输线路审批
8 道路运输企业经营资质审批（危险化学品运输企业除外）
9 国内水运企业（含合资、合作水运企业及服务企业）更名和注销许可
10 国际船舶运输企业增减船舶运力的审批
11 开辟国际集装箱班轮航线（含内支线）、班轮航线更换船舶、挂港顺序、调整班期的审批
12 国际海运及海运辅助企业更换法人代表和变更企业名称的审批
13 外国航商驻华代表处更换首席代表、变更企业名称和注册资金的审批
14 国内水运企业增加船舶运力（客船、危险品、进口二手船除外），国际船舶进入国内市场审批
15 利用国外贷款港口项目设备采购招标文件审定
16 水运工程咨询、勘察设计、施工、监理等单位资信登记
17 进口二手船（客船和危险品船除外）审批
18 交通职业技术教育带头人评定
19 交通部系统规范化学校评审
20 交通部中等专业学校重点专业点评审
21 部级示范性成人中等专业学校评审
22 部直属企业申请举办的成人高等教育“专业证书”班的审批
23 公路、水运试验检测人员资格评审
24 公路、水运工程质量监督人员资质考核
25 由交通部审批的公路、水运工程施工招标、投标资格预审审查（外资贷款项目除外）
26 公路、水运监理工程师资格评审
27 客船申办营业性娱乐项目的审批
28 车辆、人员进入港区审批
29 港口消防安全设施综合审批
30 船舶消防安全设施综合审批
31 港口所属机动车辆管理审核
32 外国籍船舶在港区水域内安全作业审批
33 海员证申办单位、审批机构资质的审批
34 船员教育和培训质量体系的审批
35 从事危险货物作业的码头的资质核准
36 船员培训机构资质审批
37 潜水员培训机构资质审批
附件2：
国务院对交通部确需保留的行政审批项目
设定行政许可的项目目录（6项）
序号 确需保留的行政审批项目名称 实施机关
1 航运公司安全营运与防污染能力符合证明核发 交通部海事局交通部直属海事机构
2 国际船舶及港口设施保安证书核发 交通部交通部海事局
3 新增客船、危险品船投入运营的审批 地（市）级以上人民政府交通行政主管部门
4 从事内地与台湾、港澳间海上运输业务许可 交通部
5 公路、水运投资项目立项审批（限额以上公路、水运投资项目建议书的初审及其小型项目立项审批） 交通部
6 设立引航及验船机构审批 交通部交通部海事局
国务院对与交通行业相关的确需保留的行政审批项目
设定行政许可的项目目录（1项）
序号 继续实施的行政审批项目名称 实施机关
1 出租汽车经营许可证、车辆运营证和驾驶员客运资格证核发 县级以上地方人民政府出租汽车行政主管部门
附件3：
交通部依法继续实施的行政审批项目目录（39项）
序号 继续实施的行政审批项目名称 实施机关
1 在港口总体规划区内使用港口深水岸线的审批 交通部国家发展改革委
2 国道（国道以外其他公路备案）收费权转让审批 交通部
3 对确需行驶公路的超限运输车辆审批 地方交通行政主管部门
4 收费公路的收费站设置、收费期限、车辆通行费的收费标准确定与调整审批 交通部、省级人民政府、省级交通行政主管部门及价格主管部门
5 特殊占用、挖掘、使用公路、公路用地行为审批 县级以上地方交通行政主管部门
6 港口设施和航道及其设施建设项目竣工验收 交通部、地方交通行政主管部门
7 港口理货业务经营许可 交通部
8 外国籍船舶进入非对外开放水域许可 交通部海事局
9 船舶进出港口许可 交通部直属海事机构、地方交通海事机构
10 船舶进入或穿越禁航区许可 交通部直属海事机构、地方交通海事机构
11 防止船舶污染港区水域作业许可 交通部直属海事机构、地方交通海事机构
12 水上拖带大型设施和移动式平台许可 交通部直属海事机构、地方交通海事机构
13 在港口内进行采掘、爆破等活动许可 港口所在地港口行政主管理部门、交通部直属海事机构、地方交通海事机构
14 船舶液体危险货物水上过驳作业许可 交通部直属海事机构
15 船舶载运危险货物的适装许可 交通部直属海事机构、地方交通海事机构
16 通航水域岸线安全使用和水上水下施工作业许可 交通部直属海事机构、地方交通海事机构
17 通航水域禁航区、航道（路）、交通管制区、锚地和安全作业区划定审批 交通部直属海事机构、地方交通海事机构
18 通航水域内沉船沉物打捞作业审批 交通部直属海事机构、地方交通海事机构
19 船员适任证书核发及外国籍船员在中国籍船舶上任职审批 交通部直属海事机构、地方交通海事机构、交通部海事局
20 船舶安全与防污染证书文书核发 交通部直属海事机构、地方交通海事机构
21 海员出入境证书核发 交通部直属海事机构
22 外国籍船舶或飞机入境从事海上搜救审批 交通部海事局
23 公路水运工程设计文件审查 交通部
24 公路水运工程监理单位资质认可 交通部
25 公路建设项目施工批准 县级以上人民政府交通行政主管部门
26 外商投资经营国际海上运输业务及海运辅助业务以及外国国际海运辅助企业在华设立常驻代表机构的批准 交通部
27 经营国际海上运输业务及海运辅助业务（含国际船舶运输与班轮运输、无船承运、国际船舶代理、国际船舶管理等业务）的许可、登记 交通部
28 从事国际船舶运输的经营者之间兼并、收购协议的批准 交通部
29 航标管理机关以外的单位设置、撤除航标审批 各级人民政府交通行政主管部门、交通部门设立的流域航道管理机构、交通部海事局及授权的直属海事机构
30 船舶国籍证书核发 交通部直属海事机构、地方交通海事机构
31 对外商参与中国沿海水域沉船沉物打捞与中方打捞人签订共同打捞合同审批 交通部
32 水上无线电台频率和呼号的指配及船舶电台执照核发 交通部
33 交通系统设置固定无线电台（站）及设置、使用特别业务无线电台（站）审批 交通部
34 从事国内水路运输业务及水路运输服务业务经营许可 县级以上人民政府交通行政主管部门
35 从事出入境汽车运输经营许可（国际道路运输） 省级道路运输管理机构
36 道路运输经营许可 县以上道路运输管理机构
37 道路旅客运输线路审批 省级道路运输管理机构
38 从事危险货物公路和水路运输人员资质认可 设区的市人民政府交通行政主管部门
39 外商投资道路运输企业立项审批 交通部
附件4：
国务院决定改变管理方式的交通行政审批项目目录（5项）
序号 改变管理方式的行政审批项目名称 取消审批后的管理方式 管理依据以及管理措施 改变管理方式后的实施机构
1 营业性道路运输驾驶员从业资格认定 考试发证 根据《中华人民共和国道路运输条例》1．交通部制定全国统一的营业性道路运输驾驶员考试大纲和考试题库，由设区的市级道路运输管理机构和设区的市级交通主管部门负责组织实施考试工作。2．道路运输管理机构使用全国统一的营运驾驶员从业资格管理软件，建立营运驾驶员数据库，实现信息共享，科学管理。3．机动车驾驶人员申请从事道路运输从业资格考试的，按下列规定提出申请：⑴在户籍地居住的，应当向户籍地设区的市级道路运输管理机构提出申请；⑵ 在暂住地居住的，可以凭暂住证明向暂住地的市级道路运输管理机构提出申请；⑶申请增加从业资格考试类别的，应当向所在地设区的市级道路运输机构提出申请；⑷申请道路危险货物运输从业资格的，应当向设区的市级交通主管部门提出。 4．机动车驾驶员经设区的市级道路运输管理机构考试合格后，领取《中华人民共和国营运驾驶员从业资格证》。道路运输管理机构定期对持证人违章记录（累计记分）、信誉考核记录等进行审查。 从事客运和货运经营的驾驶员的资格认定由设区的市级道路运输管理机构执行；从事危险品货物运输经营的驾驶员的资格认定由设区的市级交通主管部门执行。
序号 改变管理方式的行政审批项目名称 取消审批后的管理方式 管理依据以及管理措施 改变管理方式后的实施机构
2 机动车驾驶员培训教练员资格认定 考试发证 根据《中华人民共和国道路交通安全法》和周永康国务委员主持召开的全国道路交通安全工作部际联席会议第一次会议审议通过的《预防道路交通事故“五整顿”“三加强”实施意见》1．交通部负责制定全国统一的机动车驾驶培训教练员考试大纲、考试题库、考核标准，制定机动车驾驶培训教练员考试工作规范和考试程序，规范教练员考试工作。2．申请教练员资格的人员向当地省级道路运输管理机构提出考试申请，对符合《机动车驾驶培训机构资格条件》（JT/T433）关于教练员相关要求的，安排参加全国统一考试。3．资格考试工作每年进行两次，经考试合格的由省级道路运输管理机构颁发《中华人民共和国驾驶培训教练员证》。 4．各省级道路运输管理机构建立机动车驾驶教练员档案，使用统一的数据库和管理软件，并实行计算机联网管理。 省级道路运输管理机构
序号 改变管理方式的行政审批项目名称 取消审批后的管理方式 管理依据以及管理措施 改变管理方式后的实施机构
3 在中国沿海水域从事沉船沉物打捞作业的专业打捞机构资质审定 资质评定 沿海专业打捞机构资质的审定改变管理方式后，将筹组打捞管理委员会进行资质评定。交通部将对《沉船沉物打捞单位资质管理规定》（交体法发[1999]3号）进行修改完善，进一步明确打捞单位的市场准入机制和标准。打捞管理委员会根据修订后的管理规定对打捞单位进行资质评审、年审、变更、晋升和取消工作，并向社会有关单位公布。在打捞管理委员会成立前，资质的管理工作暂时由打捞单位及潜水员培训机构资质评审委员会负责。 将筹组“打捞管理委员会”进行管理，在其成立之前由“打捞单位及潜水员培训机构资质评审委员会”负责。
4 潜水员从业资格认定 考试、考核、评定 在《潜水条例》未出台前，将按照《中华人民共和国行政许可法》的规定对《潜水员管理办法》（交通部令 1999年第3号）进行修改，由交通部潜水员考核委员会参照修改后的《潜水员管理办法》，本着公开、公平、公正的原则进行考试、考核和评定。同时申请筹组中国救捞潜水协会，将来由中国救捞潜水协会负责潜水行业管理工作。 将筹组“中国救捞潜水协会”进行管理，在其成立之前，由“交通部潜水员考核委员会”负责。）
5 交通（公路、水运）试验检测机构资质审批 资格认定 按照《关于公布已取消和改变管理方式的交通部行政审批项目后续监管措施的通知》（交体法[2003]322号）执行 交通部基本建设工程质量监督总站
浙江东南墙纸有限公司与浙江东阳中兴墙纸有限公司等侵犯商业秘密纠纷上诉案
唐青林
一、案件来源
金华市中级人民法院（2002）金中民三初字第16号、浙江省高级人民法院（2005）浙民三终字第82号民事判决书。
二、案件要旨
商业秘密权是一项相对的权利，不具有排他性，其专有性也并不是绝对的，可以为多人同时分别享有。如果其他人以合法方式取得了与商业秘密权利人同一内容的商业秘密，他们就和原商业秘密权人有着同样的地位。商业秘密的拥有者既不能阻止在他之前已经开发掌握该商业秘密信息的人使用、转让该信息，也不能阻止在他之后开发掌握该商业秘密信息的人使用、转让该信息。
三、基本案情
1994年5月，原告东南公司与韩国汉城东南葛布株式会社（以下简称“韩国东南葛布公司”）签订技术转让协议书，约定韩国东南葛布公司将其草麻及纸纱墙纸技术转让给东南公司，包括商标、制造工艺、技术、控制等一系列的技术决窍在内。技术转让费为5万美元，另在东南公司投入生产后的第二年至第六年，东南公司按每年销售额的3％支付给韩国东南葛布公司。东南公司可选职工到韩国东南葛布公司学习，韩国东南葛布公司可选技术专家到东南公司指导生产，韩国东南葛布公司提供的设备保障其先进性并负责安装于正常生产止等。东南公司取得草麻及纸纱墙纸技术及设备后，韩国东南葛布公司按照协议约定，派技术人员到东南公司进行设备安装和技术培训。1996年3，东南公司制定了厂规厂纪。其上载明：全体员工要维护公司的各种利益，不管在职或辞职、离职，都必须对公司的设备、生产技术、生产工艺、业务、财务等商业机密保密。如有窃取、泄漏机密或损坏公司利益者，按设备、生产技术的进口与技术转让费，加韩方技术员工资费用及传授技术所付出的总价赔偿，或按合营期间销售额的20％计算赔偿，并报有关部门处理。
1998年12月，东南公司与被告姚某、金某签订聘用合同。合同中对员工须遵守公司的厂规厂纪、保密义务及泄密的赔偿义务等都做了约定。姚某在东南公司引进设备前就在东南公司工作，系该公司生产技术负责人，在韩国东南葛布公司派技术人员到东南公司进行设备安装和技术培训期间，其一直跟随学习，掌握该套设备的安装及应用技术。2002年2月，姚某离开东南公司并于同年5月到被告中兴公司，担任技术副厂长。被告金某于韩国东南葛布公司派技术人员到东南公司进行设备安装时到东南公司担任翻译，2000年8月中旬，金某离开东南公司后到被告中兴公司从事翻译工作。
后东南公司认为姚某、金某到中兴公司后，中兴公司利用该二人掌握的技术秘密对其生产墙纸设备及工艺进行改进。在要求中兴公司、姚某、金某停止侵权遭到拒绝的情况下，东南公司以中兴公司、姚某和金某侵害其商业秘密为由向金华市中级人民法院提起上诉。
其后，金华市中院委托浙江省质量技术监督检测研究院对东南公司现有设备的技术是否属于专有技术，中兴公司的现有的制造墙纸生产线与东南公司设备生产线在生产工艺方面是否一致进行鉴定。鉴定结论为：东南公司现有设备生产技术存在4项特有的关键技术；中兴公司现有的生产线与东南公司的生产线在生产工艺方面，特别是铗纸复合压机等六个机器在功能原理上是一致。
四、法院审理
金华市中院认为，东南公司通过有偿技术转让合同受让了韩国东南葛布公司草麻及纸纱墙纸技术，自此拥有了该生产墙纸设备的专有技术，该生产线具有实用性，并能为东南公司带来经济利益，且东南公司将这一专有技术限定在其本厂职工的范围内，并以厂规厂纪及签订劳动合同的形式采取了相关的保密措施。因此，应认定东南公司主张的生产墙纸设备的生产技术构成商业秘密，应受法律保护。
姚某在东南公司工作期间，参加了该设备的安装及生产技术培训；金某在东南公司工作期间，亦接触到该设备的安装及参与生产技术的培训。姚某、金某理应按照其与东南公司签订的聘用合同，履行其保密义务，但该二人却在离开东南公司后到同样生产墙纸的中兴公司，帮助中兴公司进行设备改进安装及墙纸生产。经鉴定机构的鉴定，中兴公司现有生产墙纸的生产线与东南公司生产墙纸的生产线在生产工艺方面，特别是铗纸复合压机等六台机器的功能原理一致，在铗纸复合压机等3项墙纸生产技术和装置是相同的，因而可以认定金某、姚某侵犯了东南公司享有的合法权益，属于反不正当竞争法规定的禁止行为。金某辩称其是翻译，不懂技术，但其无法对中兴公司与东南公司的3项墙纸生产技术和装置的专有技术相同的事实做出合理的解释，也不能出示足以证明其主张的证据，因而金某构成对东南公司的商业秘密的侵犯。中兴公司没有出示证据证明其不知道被告姚某、金某在东南公司的情况，其提供的证人李某的证言，只能证明李某在染色、胶水生产线改装中起过作用，但无法对铗纸复合压机等3项墙纸生产技术和装置与东南公司专有技术相同的事实做出合理的解释。同时，中兴公司也没用证据证明其生产墙纸的生产线有合法的来源。故应认定中兴公司构成对东南公司的商业秘密的侵犯。
综上，法院判决：被告中兴公司、金某、姚某停止利用涉及东南公司3项墙纸生产技术和装置生产与东南公司相同的侵权产品；三被告在《金华日报》上刊登启示，就其不正当竞争行为向东南公司赔礼道歉，并共同赔偿东南公司经济损失30万元。
宣判后，各方当事人均不服，向浙江省高院提起上诉。
东南公司上诉称：原判仅判令中兴公司、金某、姚某“停止利用涉及东南公司专有的3项墙纸生产技术和装置生产与东南公司相同的侵权产品”，该判决不能有效地制止侵权行为，也缺乏执行上的可操作性。应改判销毁中兴公司涉及侵权的墙纸生产线设备，并判令中兴公司、金某、姚某停止利用涉及东南公司专有的生产技术和装置生产与东南公司相同的侵权产品；判令中兴公司、金某、姚某赔偿经济损失30万元，明显偏低，应根据东南公司与金某、姚某签订的聘用合同中“如有失密，按设备、生产技术的进口与技术转让费，加韩方技术员工资费用及传授技术所付出的总价赔偿，或按合营期间销售额20％计算赔偿”。
中兴公司、金某、姚某则上诉称：原判以浙江省质量技术监督检测研究院的非法的质量鉴定报告认定东南公司使用的墙纸制造技术是专有技术是错误的，东南公司所称的专有技术并无具体明确的内容，也根本不具备构成商业秘密三个构成要件；中兴公司已向原审法院提供了其所使用的墙纸制造技术是合法获得或者使用的证据，但原审法院却视而不见，并作出错误判决；原判认定中兴公司构成商业秘密侵权并判令中兴公司、金某、姚某共同赔偿30万元是没有事实依据的；东南公司所称的专有技术是依附于设备之中的，若有人仿造设备，侵犯的应是设备制造商的权利，只有设备制造商才有权提起诉讼，因此东南公司不具备原告主体资格等。故请求二审法院撤销原判，改判驳回东南公司的诉讼请求或发回重审。
根据上诉人的上诉理由以及被上诉人的答辩理由，浙江省高院经审理后认为，本案当事人争议焦点为：
一、上诉人东南公司对于本案诉争的技术信息是否拥有商业秘密。
根据从东南公司在二审中的阐述及其在一审中提供的证据，其主张的商业秘密具有实用性、能为权利人带来经济利益，东南公司也采取了厂规厂纪及签订劳动合同等形式的保密措施，中兴公司、金某、姚某并无相应的证据可以证明东南公司主张的商业秘密的具体信息已为公众所知悉，因此东南公司主张的墙纸生产工艺流程基本具备商业秘密的要件，东南公司对于本案诉争的技术信息拥有商业秘密。
二、中兴公司、金某、姚某是否侵犯了东南公司的技术秘密。
原判认定中兴公司、金某、姚某构成侵权的主要依据是鉴定报告，但一审的鉴定过程及报告存在以下诸多问题：整个一审中，东南公司都未能明确其技术秘密的具体内容，从而使鉴定报告缺乏基本依据；原审法院委托鉴定的内容是东南公司现有设备的生产技术是否属于专有技术，以及中兴公司现有的生产墙纸设备生产线与东南公司的设备生产线在生产工艺方面是否一致。因本案为商业秘密纠纷案件，故技术是否专有在本案中并无意义，同时技术是否专有也是一个法律问题，并非技术问题，至于功能、原理上是否一致，应该先判断两者在技术特征（或工艺特征）上是否一致，只有涉及到等同或相似性判断时才需要就功能是否一致进行判断，故上述委托鉴定的内容明显不当；且原判在鉴定程序上也存在一定问题，如鉴定机构的选择上，本案鉴定机构是一个质量监督机构，所作的是《质量鉴定报告》等。
二审过程中，法院组织各方当事人对东南公司和中兴公司的生产线进行了现场勘测，对东南公司提供的商业秘密特征与中兴公司的生产线特征进行了比对，并最终认为：中兴公司的生产线与东南公司商业秘密相比基本特征相同。
一审法院根据“实质相同加接触”的原则推定与东南公司签订有保密协议的金某、姚某在跳槽后，与中兴公司一起侵犯了东南公司的技术秘密。但在本案一审庭审中，中兴公司的证人李某所作的证言具有较强的证明力。李某在证言中确认其作为韩国东星贸易商社的技术负责人到东南公司负责改造东南公司原有的韩国技术设备，2000年10月到中兴公司后，中兴公司的生产线技术是由其指导并提供。对李某曾先后在东南公司、中兴公司指导工作的事实，双方当事人均无异议，原判亦在对证据的认证中确认“李某在这两个公司主要负责染色、胶水、线墙纸的技术问题”。因此，在本案中，具有一定技术能力的韩国东星贸易商社职员韩国人李某及翻译金某于2000年离开东南公司，转投中兴公司，而姚某迟至2002年才离开东南公司，进入中兴公司。同时中兴公司也提供了其与韩国东星贸易商社签订的合作协议、技术图纸，上述证据尽管在形式上存在缺陷，但是与李某的证言基本吻合。法院认为，韩国是本案东南公司技术的来源地，韩国人李某先后在东南公司、中兴公司从事技术工作，因此中兴公司提供的证人证言可以证明其技术的合法来源，原判仅凭金某、姚某存在跳槽行为，就推定中兴公司、金某、姚某侵犯了东南公司的商业秘密，显然不够充分。综上，中兴公司提供了其技术的合法来源，应不构成商业秘密侵权，金某、姚某因此也不构成商业秘密侵权。
关于案件的争议焦点三，即如果中兴公司、金某、姚某侵犯了东南公司的商业秘密，应当承担怎样的民事责任的问题，由于上述判决已认定中兴公司、金某、姚某没有构成侵权，故不再评述。
综上，法院认为东南公司对于本案讼争的技术信息拥有商业秘密权，应受法律保护。但中兴公司提供的证人证言及相关证据可以证明其技术的合法来源，因此中兴公司并未侵犯东南公司的商业秘密，金某、姚某也不构成商业秘密侵权。中兴公司提出的“中兴公司依法向原审法院提供了其所使用的墙纸制造技术是合法获得或者使用的证据”的上诉理由及请求成立，本院予以采纳。最后，法院作出了撤销一审判决，驳回东南公司的诉讼请求的二审判决。
五、律师点评
本案中，原告东南公司通过有偿技术转让的方式，受让取得了韩国东南葛布公司草麻及纸纱墙纸技术，自此拥有了生产墙纸设备的专有技术的商业秘密。其后，跳槽员工姚某、金某进入了中兴公司，而中兴公司拥有的生产墙纸的生产线又与其相似，故东南公司以中兴公司、姚某、金某侵犯其商业秘密为由向法院提起诉讼，但在一审法院判决认定中兴公司使用的墙纸制造技术与其商业秘密基本相同的情况下，二审被法院却以中兴公司所拥有的商业秘密具有合法来源为由判决东南败诉。可见，商业秘密是可由多人各自独立的分别享有的。
商业秘密权与专利权不同，它是一项相对的权利，不具有排他性，其专有性也并不是绝对的。如果其他人以合法方式，如通过独立开发获得，从商业秘密权利人的转让人处以同样的方式转让获得了该非独占性的商业秘密，或通过采用反向工程，或作为善意第三人从非商业秘密权利人处善意获得了该商业秘密等，此第二人、第三人……即取得了与原商业秘密权利人同一内容的商业秘密，他们就和第一个人有着同样的地位。商业秘密的拥有者既不能阻止在他之前已经开发掌握该商业秘密信息的人使用、转让该信息，也不能阻止在他之后开发掌握该商业秘密信息的人使用、转让该信息。
当多人都分别享有相同或类似的商业秘密信息时，对于商业秘密权利人来讲是十分危险的，因为一旦其中有人将该商业秘密公开或申请专利，由于秘密性的丧失，该商业秘密权即不复存在，而商业秘密权利人对于该商业秘密的主体资格也将丧失。故商业秘密权利人应在得知该商业秘密信息为他人所共有时，立即采取相关保护措施，如首先申请专利，或在采取将商业秘密信息保密的同时与专利申请结合起来，从而达到更为有效的保护自己商业秘密的目的。
编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。
