浅论一方下落不明离婚案件的审判
蔡武
随着我国经济的快速发展，人口流动日益频繁，人们居住场所的变动性加大，经常居住地无法用法律进行判断，导致离婚案件对方当事人因失踪或下落不明或者其他原因不应诉、不出庭的诉讼日益增多，法院公告送达法律文书、以缺席判决方式审理此类案件的做法也越来越常见。法院对一方失踪（或下落不明）的离婚案件予以受理并以缺席判决方式进行审理，主要是依据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意》。该意见指出，“一方下落不明满二年，对方起诉离婚，经公告查找确无下落的，一方坚决要求离婚，经调解无效，可依法判决准予离婚。”（这一解释是前后矛盾的，如被告”确无下落“则根本不存在调解的条件或可能，它对审判或司法的误导不可避免）1992年最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第151条规定：“夫妻一方下落不明，另一方诉至人民法院，只要求离婚，不申请宣告下落不明人失踪或死亡的案件，人民法院应当受理，对下落不明人用公告送达诉讼文书。”
应当看到，允许法院以缺席判决方式审理一方当事人失踪或下落不明的离婚案件，因舍弃了必要调解程序而缺乏充分的法律依据，而简单地禁止法院作缺席判决，必然会使那些因一方失踪或下落不明而名存实亡的婚姻关系及纠纷无法获得必要且及时的法律调整与处理。这一矛盾或问题，在我国目前人口流动不断加剧、当事人逃避婚姻家庭义务或逃避诉讼现象日趋严重的情形下更为突出。上述问题虽因婚姻法的修改而在一定程度上得到解决，但法院对此类离婚案件依然进行缺席判决，这就导致一方当事人下落不明或失踪的离婚案件变得更复杂。
现行婚姻法第三十二条第三款规定：“一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。”该款使之以立法特例摆脱了诉讼离婚的一般条件及必经调解程序的制约，从而消除了婚姻法中存在的制约法院对此类案件进行缺席判决的因素。但这一立法设计既不明智也不科学，不仅无益于婚姻法适应现代民事诉讼制度与民事司法审判改革的需要，而且还产生了诸多新问题，并对立法的科学性构成危害：
一、诉讼成本增加和诉讼效率下降。以宣告失踪制度支持缺席判决制度，虽可从立法层面上解决了部分因一方下落不明而提起的离婚案件（下落不明与失踪是两个既有联系又有区别的概念，从其内涵上比较，“失踪”为“下落不明”包含）的审理问题，但也因此增加了离婚诉讼的成本和降低了诉讼效率。一方当事人为了达到离婚目的，必须打两次官司（宣告失踪和起诉离婚），势必大量浪费人力、物力和财力，而形成讼累并使法院办案效率降低。
二、导致诉讼离婚复杂化。这种设计使得诉讼离婚制度被人为得分解为一般诉讼离婚制度和特殊诉讼离婚制度。（一方当事人失踪的离婚制度），这种特殊的诉讼离婚制度是通过迭加宣告失踪和诉讼离婚构建起来的，其复杂化不言而喻。而且肢造成立法不科学。为解决诉讼操作上的问题而在民事实体法即婚姻法中专门增设一种既有复杂的实体法性质又有程序法性质的特殊诉讼离婚制度，无疑会本末倒置和得不偿失。宣告失踪与“准予离婚”直接划等号使得立法本身存在严重的逻辑错误。
三、无当扩展了宣告失踪制度的功能。宣告失踪被现行婚姻法规定为特别的诉讼离婚条件和程序后，其民事法律后果已被不适当迭加。现行婚姻法硬性添加宣告失踪作为解决离婚的条件之一并没有任何法理依据。实际上，对一方当事人的离婚请求支持与否的诉讼法律依据和法理依据，应当是失踪方以失踪形式表现出的对诉讼的消极对待，而不是当事人失踪事实本身，准予离婚的实体法律依据乃是失踪一方对婚姻义务的不履行或履行不能。
四、导致程序操作上更加上复杂和困难。一方当事人为了离婚，必须在提起离婚诉讼之前提起宣告失踪之诉，接受宣告失踪制度的种种严格条件特别是举证要求、复杂程序和时间条件漫长等条件的限制，必然会增大此类离婚诉讼操作的复杂程度，一方失踪或下落不明的离婚难问题依然存在。从现行婚姻法第三十二条第三款规定内容看，该款的规定并未囊括所有一方当事人下落不明离婚案件的处理。对于绕过此规定继续沿用老办法即直接以缺席判决方式解决一方失踪的离婚问题，而不先行宣告被告失踪的错误做法，法还律还是处于无奈境地。
五、与现代诉讼原则与精神不相符。这种立法设计造成了强迫当事人打官司，为了解决离婚问题而不得不提起“申请宣告失踪”诉讼的尴尬局面，最终有悖现代民事诉讼“不告不理”的原则和使诉讼精神受到严重扭曲。
笔者认为，对此可循如下的立法思路或方法：取消调解这一必经程序和完善诉讼离婚的其他法定条件，消除缺席判决的适用障碍，使缺席判决方式能够适用于一切婚姻纠纷案件的审理。
（一）离婚不再困难。肯定缺席判决在解决一方失踪或下落不明的婚姻纠纷案件中的价值，可以解决此类婚姻纠纷的离婚难问题。法官可以依法大胆适用缺席判决制度的规定处理一方失踪或下落不明的离婚案件，从而避免出现过去普遍存在的法院不愿受理、不敢处理此类离婚案件或对当事人的起诉无理推诿的现象；
（二）增强了法律的科学性。婚姻法属于民事实体法，故剔除其中若干与一般诉讼程序法规定相异的程序性规定，不仅不会削弱婚姻法的地位，反而会增强其立法的科学性，还婚姻法的实体法本来面目。审判公正或司法公正已不再是局限于实体公正还应兼顾公平与效率。调解作为诉讼离婚的必经程序的必要性及其现实意义已越来越小，婚姻立法也应适应社会变革和现代民事司法审判改革的客观需要。
（三）司法操作更简便。循此立法方法，既不会对宣告失踪制度构成不良影响或冲击，立法司法操作也会因此更简便。当然，在立法时还应注意完善诉讼离婚的法定条件，尽可能使之具体化，使以缺席判决方式审理诉讼离婚纠纷获得充足的法律适用前提且富于可操作性。
从立法层面上看，法院对婚姻纠纷的调解权并未因此丧失，当事人也有权提请法院对婚姻纠纷进行调解，法院在这种特定情形或条件下负有对婚姻纠纷进行调解的义务。在相关立法改动之前，人民法院应视实际情况差异依法采取正确方式审理存在一方当事人失踪情形的离婚纠纷案件，对被告确属失踪的，应先依法申请宣告被告失踪（被告已被宣告失踪的除外），然后再提起离婚诉讼；已进行过调解的离婚案件，后被告或被反诉人失踪的，可以依法进行缺席判决；被告或被反诉人、被上诉人逃避诉讼的，应敦促原告等当事人查找，知其下落后法院可依法采取强制措施强制其到庭接受调解或庭审；对于其他情形，无法采取以上措施的，应依法中止诉讼，待找到失踪人或下落不明者后再予以恢复。
江西省奉新县人民法院 蔡武
批转市经委、市总工会、团市委拟订的《天津市合理化建议和技术改进奖励条例实施细则》（试行）的通知
天津市政府
批转市经委、市总工会、团市委拟订的《天津市合理化建议和技术改进奖励条例实施细则》（试行）的通知
天津市政府
各区、县人民政府，各委、局，各直属单位：
现将由市经委、市总工会、团市委拟订的《天津市合理化建议和技术改进奖励条例实施细则》（试行）印发给你们，请即照此试行。
天津市合理化建议和技术改进奖励条例实施细则（试行）
第一章 总 则
第一条 为了鼓励职工积极提合理化建议，努力开展技术革新、技术协作活动，推动技术进步，加强企业管理，提高经济效益，加快社会主义现代化建设，根据国务院发布的《合理化建议和技术改进奖励条例》，结合我市具体情况，制定本实施细则。
第二条 本细则适用于本市全民所有制企事业单位。非全民所有制企事业单位可参照执行。
第三条 凡是职工，集体或个人（含退休人员）在本企业或厂际技术协作活动中提出的有关改进生产和管理的合理化建议和技术革新项目，经过试验研究和实际应用，使某一单位的生产或工作取得显著效益的，均按本细则给予奖励。
第四条 合理化建议和技术改进的内容，包括以下各类：
（一）工业产品、建筑结构的改进和质量的提高，生物品种的改良和发展，以及开发新产品。
（二）工艺方法，生产操作方法，试验检测手段和方法，安全技术，劳动保护技术及物资储藏、养护、运输技术等的改进。
（三）工具、设备、仪器、装置的改进。
（四）提高原料、材料、燃料、动力、设备及自然条件利用效率的技术措施。
（五）设计、统计、计算技术及其他技术的改进。
（六）经济管理技术的开发和改进。
第五条 下列情况一般不按合理化建议和技术改进对待：
（一）只提供一般建议或线索，没有具体改进和实施方案的。
（二）在本职工作范围内应完成的具体任务。
（三）上级或本单位已有方案并列入计划安排实施的科研、技术开发和技术改造项目。
第六条 虽属职工应执行的本职工作，但在工作中或计划项目的实施过程中有创造性的技术突破水平先进，经济效果显著的，仍应按有关的奖励条例予以奖励。
第二章 组织领导
第七条 合理化建议和技术改进工作实行分级管理。由市经委、市科委、市总工会、团市委的负责同志组成领导小组，负责领导推动全市合理化建议和技术改进工作。市经委负责同志担任领导小组组长。在市经委技术局、市总工会职工技术协作委员会内指定专人共同负责处理全市合理
化建议、技术改进的日常工作。
第八条 各局、公司、企事业单位需建立由分管生产科技的行政领导负责，有同级工会职工技术协作委员会参加的合理化建议和技术改进评审组织。该组织中，职工技术协作委员会主要承担宣传、发动和组织工作，同时也参与行政领导负责的评审、实施、鉴定、奖励等工作。评审组织
的日常工作由行政领导指定科技职能部门或专职干部办理。
第九条 对已采纳的合理化建议和技术改进项目，各单位应做好实施、总结、归档（技术档案）、奖励及推广工作。合理化建议和技术改进的奖励和实施情况，应一季度或半年向本单位职工公布一次，并向本单位职工代表大会报告；报上级主管部门及上级财政部门备案。
第三章 奖 励
第十条 合理化建议和技术改进的奖励，应贯彻精神鼓励与物质鼓励相结合，以精神鼓励为主的原则。对在合理化建议或技术改进方面作出贡献的人员，应给予表扬，发给证书、奖状和奖金。
第十一条 凡经过评审（包括必要的试验或鉴定步骤），决定采纳的确有实施价值的合理化建议和技术改进方案，可根据预计经济效果的大小、技术难易程度、首创还是移植等情况，先给予五至十元的奖励。待项目成功，取得实际经济效果后，再按本细则第十二条规定，给予奖励。
第十二条 被采用的合理化建议或技术改进项目的奖励，一般按从采用时起一年的经济效果大小，分为以下六等：
奖励等级 年经济效果 奖金 荣誉奖
一 一百万元以上 一千元至二千元 证书、奖状
二 十万元以上 五百元至一千元 奖状
三 一万元以上 二百元至五百元 奖状
四 五千元以上 一百元至二百元 奖状或表扬
五 一千元以上 二十元至一百元 奖状或表扬
六 五百元以上 十元至二十元 表扬
年经济效益在五百万元以上的设特等奖，奖金为五千元以上，并颁发证书及奖状。
凡年经济效果在五百元以下，已按本细则第十一条予以奖励的，不再另行给予奖励。
第十三条 被采纳的合理化建议或技术改进的年经济效果，是指采用单位扣除实施该项目所发生的费用后，一年新增的实际经济价值。该价值由科技部门和财务部门共同计算核实，上级财税部门负责监督。一项合理化建议或技术改进，同时应用于多机台，其计算方法按多机台创造的年
新增经济效果总和计算。
第十四条 凡属在本单位首次按现成资料学习、推广外厂、外地或外国的成熟技术，取得显著经济效果的有贡献人员，也可参照本细则第十二条规定标准，降一个等级奖励，但不得低于六等；学习和推广外单位技术，确有重要创造和改进的，可按其经济实效评定等级，给予奖励。
第十五条 对改善劳动条件，保证安全生产，消除公害污染等不能直接以经济效果计算的合理化建议和技术改造，效果明显，有较大推广价值的，通过有劳动保护部门和环境保护部门参加的评审组织研究，可奖励二十至一百元。效果突出，意义重大的，可不受一百元的限制。
第十六条 奖金按以下原则进行分配：
（一）个人提出和完成的合理化建议和技术改进项目，奖金应给予个人。
（二）集体提出和完成的项目，奖金应按贡献大小合理分配。项目的主要提出者和主要完成者的奖金比例，应视项目完成人数多少而定。总人数在五人以下的（含五人），主要提出者和主要完成者所得奖金不得少于总额的50％，总人数在五人以上的，主要提出者和主要完成者所得奖
金不得少于总额的30％。
（三）被采纳的合理化建议和技术改进项目在同一机台两班以上实施的，为鼓励推广者，应将其余班的操作者列为“应用协作者”，给予适当的奖励。
（四）市、局、公司等有关部门组织的厂际之间的技术协作活动，提出和完成的合理化建议和技术改进项目（不含有偿转让项目），也应参照本章规定予以奖励。
第十七条 凡已按本细则获得奖励的项目，一般不应再申报其它奖励，已获得其它规定奖励的，不再按本细则给予奖励。但同时符合向国家申请发明奖条件的，可另行申报。
第四章 审查和处理
第十八条 提合理化建议和技术改进项目，以填写合理化建议和技术改进登记表（见附表）为准，同一项目奖励最先提出者。各单位评审组织应定期（一般不超过一个季度）进行评审，并将结论及时通知本人。建议人和评审组织发生争议时，可提请上一级主管部门处理。
第十九条 凡被采用的合理化建议和技术改进项目，必须经过试验或鉴定，连续正常使用满三个月后，才能按本细则第十二条申报奖励。
项目纳入工艺投产后，从投产之日起的六个月内，主要提出者和主要完成者仍可获得该项目新创造超产部分的超产奖。
第二十条 奖励审批权限：特等奖由市政府审批并颁发奖状；一等奖由委（办）审批并颁发奖状。特等奖、一等奖由评审组织颁发证书；二等奖由局或局级公司审批并颁发奖状；三、四、五、六等奖，由采用单位审批并颁发奖状，报上级主管部门备案。
第二十一条 凡按本细则第十二条评定奖励的合理化建议和技术改进者，应将其材料记入档案，作为评选先进、考核晋级、职称晋升的依据之一。
第二十二条 凡决定采纳的合理化建议和技术改进项目，应及时责成有关部门列入本单位的实施计划，限期完成。不构成固定资产项目的实施费用，生产单位计入生产成本费，非生产单位由该项目所得经济收入中列支，不足部分或无收入的由事业费中列支。构成固定资产项目的实施费
用，在更新改造基金中列支。
第二十三条 奖金由取得经济效益的采用单位支付。生产单位支付的奖金计入生产成本费，非生产单位支付的奖金，由该项目所取得的经济收入中列支。该项目所得收入不足以支付奖金的，差额部分由事业费中列支。该项目无经济收入的由事业费中列支。本单位和本系统无法处理的合
理化建议和技术改进项目，可请上级主管部门处理，采用后由采用单位给予奖励，并将开支情况报上级财务部门备案。
第二十四条 凡已经采用的合理化建议和技术改进项目，必须加强管理，设备由设备动力部门负责维修，未经原审批组织同意，不得擅自拆除，违者应追究责任。
第二十五条 上级部门应对所属单位执行本细则的情况进行督促检查。对弄虚作假骗取奖励的，要进行批评教育，并扣回已发的奖金；情节严重的，应给予纪律处分。
第五章 附 则
第二十六条 各委、局、公司、企事业单位可根据本细则，结合实际情况，制订具体贯彻办法。
第二十七条 本细则由市经委负责解释。
第二十八条 本细则自发布之日起施行。
附表一：天津市合理化建议和技术改进项目登记表
类别号：
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｜姓 名｜ ｜性 别｜ ｜民 族｜ ｜出生年月｜ ｜
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｜技术职称｜ ｜工 资｜ ｜职 务｜ ｜政治面目｜ ｜
｜ ｜ ｜级 别｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜专 业｜ ｜学 历 ｜
｜或工种 ｜ ｜ ｜
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｜技术专长｜ ｜工作单位｜ ｜
｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜登记项目名称｜ ｜
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｜项目简要内容： ｜
｜ ｜
｜ ｜
｜ ｜
｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜预计经济效益： ｜
｜ ｜
｜ ｜
｜ ｜
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填表日期： 年 月 日
填表说明：（1）本登记表仅作为项目提出的原始统计依据。
由项目的主要提出者和主要完成者填写。
（2）类别号系根据项目具体内容分为六类（详见
本细则第三条），用阿拉伯数字标注。
（3）如同一类别的项目同时搞了多项，也可标明
顺序一并填在一张登记表上。
附表二：天津市合理化建议和技术改进项目奖励报告表
类别号：
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｜ 项目名称 ｜ ｜完成单位名称｜ ｜
｜－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－｜－－－－－－｜
｜主要参加人员｜ ｜经济效益数字｜ ｜
｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜项目内容摘要： ｜
｜ ｜
｜ ｜
｜ ｜
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｜单位评审小组意见： ｜
｜ ｜
｜ ｜
｜ ｜
｜ 盖章： 年 月 日 ｜
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填表说明：（1）本表只用于登记获得一、二、三等奖的项目
由项目单位的评审小组填写。
（2）类别号系根据项目具体内容分为六类（详见
本细则第三条），用阿拉伯数字标注。
（3）经济效益数字系指细则中所定义的项目一年
新增经济价值金额数及该项目所获的奖励等
级数。
1984年9月25日
